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【中山律谈】为什么企业家需要聘请家族法律顾问

中山律协 2019-01-10 15:18:42

        最近,本人接到一位A女士从香港打来的电话,说是希望我们律师团队能为其提供刑事辩护服务、企业应诉的法律咨询和个案代理,以及企业资产处理和家庭资产保全的法律服务。


案情回放

        A女士和B先生夫妇二人90年代就开始从事电器行业的生产经营,2006年投资成立了C公司,夫妻二人对公司拥有100%股权,主营小家电。经过辛勤打拼,公司规模不断壮大,后投资数亿元购买了50亩土地,建设了厂房、办公楼、宿舍楼,产品行销美国、加拿大、澳大利亚以及部分欧洲国家。

        2010年开始,公司处于快速发展阶段,每年生产总值都达到数亿元。2014-2015年,公司斥资5000万元进行自动化技术改造与管理升级,并斥资2000万元进行产品内销项目的启动。

        2016年,在全球经济萎缩的大环境下,许多小家电器企业都举步维艰,C公司也同样形势严峻,虽然已经在产品升级和新客户开发方面寻找突破口,但收效不容乐观。内销项目持续亏损,大客户撤单导致出口贸易订单断崖式下滑,加上原材料价格大幅上涨而且要现金采购,导致公司资金流动非常缓慢,造成了拖欠员工工资、供应商货款的情况。

        2017年,C公司似乎迎来新的希望,一方面新开发的产品得到了客户的青睐并签订了供货合同,另一方面本地一家实力雄厚的外资企业提出收购C公司,B先生仍然可以持有少量股份并负责管理。B先生不舍得放手,努力想挽救企业于危局之中。但是新产品的量产需要投入新工艺、新设备,需要现金采购大量的原材料,启动资金至少要数千万元。公司一方面要稳定员工情绪及保障基本生活,另一方面要稳住供应商情绪,尽量达成还款协议,降低被起诉风险,同时还要增加融资渠道,包括银行、小额贷款机构、民间借贷等方式。

        为此,A女士和B先生夫妇二人提供连带保证,并以全部家庭不动产做抵押的方式进行高额借贷。可惜事与愿违,后因工人罢工、债权人纷纷起诉导致公司经营陷入瘫痪,公司和夫妇二人名下的财产均被查封,B先生也因不懂法,在处置公司资产清还公司债务时涉嫌非法处置被查封财产罪,因此身陷囹圄。



该名企业家主要存在哪些财富风险?

第一、股权架构设计存在致命缺陷

       夫妇二人直接持股100%,没有在股权架构上设置一道防火墙,股东以个人及家庭的资产为公司经营风险买单。

第二、家庭资产和企业资产严重不分

        虽达到了用钱便利和少交税的目的,但股东对公司债务承担无限连带责任,这意味着,家庭财产也得赔进去,最后的结果很可能是公司与家庭一起崩塌。甚至企业家个人有可能构成刑事犯罪,其中最有可能触及的两个罪名,分别是职务侵占罪及挪用资金罪。

第三、家庭资产配置不合理

         “鸡蛋都放在一个篮子里”。家庭资产完全依赖于企业经营,另外无论是企业还是家庭,不动产比例都过重,且家庭不动产均登记在股东夫妇名下,不能起到债务隔离的作用。

第四、没有未雨绸缪制定财富传承规划

        未对子女教育成长(包括未来创业、婚姻等)进行资金筹划,导致子女目前生活学习都难以保障。子女目睹家庭变故,心理落差极大,负面影响不可估量。

第五、企业无序退出市场导致企业财产快速贬值

        企业无序退出市场导致财产快速贬值,其中知识产权、品牌、行业准入许可资格等无形资产甚至存在资产灭失的可能。



假如时光可以倒流!

我们会向该名企业家提出如下建议:



第一、对股权架构设计进行优化。设置防火墙,在股东与实体经营企业之间多设置一个投资公司,在家庭和企业之间建立缓冲地带,以避免因股东身故、婚姻变动等可能出现的意外给企业造成不利影响。并且也可以结合遗嘱、公司章程、股东协议等其他法律工具共同使用,以达到防范法律风险的目的。


第二、家庭资产和企业资产要隔离,建立完善的企业财务制度。


第三、家庭资产合理配置。考虑子女名下的财产安排,同时,要制定财富传承规划,利用保险、信托等工具保障家庭成员生活品质,并确保子女的教育、就业和婚姻不受企业经营风险的干扰。


第四、企业家可以从产品的市场影响力、企业融资能力和管理团队的能力以及财富传承等方面对自己的企业进行诊断和评估。如果企业缺乏市场竞争力或者没有二代接班人,是可以考虑通过股权转让的方式,让更适合的企业接盘,从而实现企业财富转移。


第五、企业家在企业陷入危局的时候,要调整心态,正确面对。切忌以“自杀式”方式进行融资,同时要预防可能触犯的刑事犯罪,比如拒不支付劳动报酬、合同诈骗、诈骗、非法处置被查封财产等刑事犯罪。


        本案中的企业家夫妇其子女均在香港读书和就业,家庭亦有移民打算,所以更应未雨绸缪,保全家庭财富,个人既可以过上幸福的后半生,同时也可以助力子女追逐自己的梦想!但这一切只能是假设了,现实中已经是不可能再实现了。我至今无法忘记B先生的老母亲紧紧拉住我的手,说亿元财产就这样说没有就没有了,儿子还要坐牢,说着说着老泪纵横,真是让人不胜唏嘘!


我认为,企业家需要聘请家族法律顾问


        大家可能会问,难道该名企业家没有法律顾问吗?事实上,C公司是有常年法律顾问的,但企业法律顾问处于服务链条的中下端,基本是企业有麻烦了才来找律师,但往往是老板不该签的名签了,不该做的决策做了,律师也无力回天。


        另外,企业家家族一般具有家族财富多、家庭成员多、投资企业多的“三多”特点,单靠家族长老或核心人物而缺乏专业人士参与,在处理家族治理、企业治理以及财富传承的家族重大事项上,往往容易出现决策失误,从而给家族带来巨大损失。而家族法律顾问能够进入顶层设计的核心层,帮助梳理家族资产负债情况,分析家庭和企业财富存在的风险,为家庭资产和企业资产的隔离提供对策,同时利用法律及财富管理的工具,为家族资产进行合理配置,帮助家族实现财富保值和增值,助力家族财富传承和家族基业长青。而这些服务是企业常年法律顾问难以提供的。


        也许会有企业家问:我把我们家的事都交给你了,我还安全吗?其实,这就像画同心圆,企业家完全可以把隐私部分保留在内圆里,专业顾问只负责外圆的部分即可。所以客户这种担心和顾虑我个人认为是不必要的。当然,企业家聘请家族法律顾问,一定要选择专业度高、职业素养过硬、值得信赖的团队,才是明智之选。



作者:广东邦杰律师事务所  宁淑娟

(以上观点仅代表律师个人意见)


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